近年來，中國民營(yíng)企業(yè)加速出海，國內(nèi)需求飽和、政策加力扶持等因素共同作用下，越來越多的中資公司開啟了海外業(yè)務(wù)拓展。
但是企業(yè)出海涉及到復(fù)雜的架構(gòu)搭建、資金流動(dòng)以及法律監(jiān)管問題，有效且合規(guī)的出海模式非常重要。本文中，我們將詳細(xì)介紹中資企業(yè)出海的VIE架構(gòu)以及VIE架構(gòu)所涉及的境外信托。
VIE架構(gòu)的定義、優(yōu)勢(shì)和風(fēng)險(xiǎn)
VIE是英文單詞Variable Interest Entity的首字母縮寫，譯為可變利益實(shí)體。VIE架構(gòu)此前用于中資企業(yè)的境外上市，但隨著越來越多的中資企業(yè)開始了全球化運(yùn)營(yíng)與資本運(yùn)用，VIE模式開始更廣泛的被運(yùn)用，并衍生出了各種創(chuàng)新來幫助企業(yè)在特定行業(yè)的跨境合規(guī)與資本運(yùn)作。
VIE架構(gòu)適用于在境內(nèi)難以上市、希望去境外融資上市的科技型企業(yè)，VIE架構(gòu)的“協(xié)議控制”而非股權(quán)持有，可以更好的協(xié)調(diào)資本投向與監(jiān)管限制，從而實(shí)現(xiàn)境內(nèi)經(jīng)營(yíng)實(shí)體與境外資本的連接。
VIE的架構(gòu)搭建包括以下幾個(gè)關(guān)鍵環(huán)節(jié)：
一、設(shè)立離岸控股主體（通常2-3層）
第一層、BVI公司（BVI，The British Virgin Islands，英屬維京群島公司），用于創(chuàng)始人持股與隱私保護(hù)。
第二層、開曼公司，屬于上市主體，接受美元基金投資。
第三層、香港公司，滿足內(nèi)地-香港稅收協(xié)定時(shí)，可優(yōu)化稅務(wù)結(jié)構(gòu)。
二、境內(nèi)設(shè)立WFOE（外商獨(dú)資企業(yè)）
通常選址在上海自貿(mào)區(qū)或海南自貿(mào)港，要注意經(jīng)營(yíng)范圍不能涉及外資限制行業(yè)。
三、協(xié)議控制境內(nèi)運(yùn)營(yíng)公司
通過一系列協(xié)議，實(shí)現(xiàn)境內(nèi)經(jīng)營(yíng)實(shí)體與境外資本的連接，實(shí)現(xiàn)跨境合規(guī)與資本運(yùn)作。
四、 37號(hào)文合規(guī)登記
37號(hào)文被稱為跨境投融資的合規(guī)“通行證”。相關(guān)個(gè)人或機(jī)構(gòu)需要準(zhǔn)備資料提交至外管局，待外管局審核通過后領(lǐng)取《業(yè)務(wù)登記憑證》。
以下是一個(gè)VIE案例的示意圖。
在上圖所示的案例中，創(chuàng)始人首先設(shè)立BVI公司，而后設(shè)立開曼公司，以便于接受境外投資人的美元投資。開曼公司的下一層美國內(nèi)華達(dá)公司可以協(xié)議控制美國的運(yùn)營(yíng)主體，開曼公司另一層的香港公司則可以在境內(nèi)設(shè)立外商獨(dú)資企業(yè)（WFOE），并協(xié)議控制境內(nèi)的實(shí)體。
可見，VIE架構(gòu)的“協(xié)議控制”而非股權(quán)持有，可以更好的協(xié)調(diào)資本投向與監(jiān)管限制，實(shí)現(xiàn)境內(nèi)經(jīng)營(yíng)實(shí)體與境外資本的連接。
那么VIE架構(gòu)有哪些優(yōu)勢(shì)，又有哪些風(fēng)險(xiǎn)呢？
VIE架構(gòu)的優(yōu)勢(shì)可總結(jié)為以下幾方面：
一、更好的協(xié)調(diào)資本投向與監(jiān)管限制
VIE架構(gòu)的“協(xié)議控制”而非股權(quán)持有模式，能更好的協(xié)調(diào)東道國“外資審查”層面的限制。
二、更高效率的實(shí)現(xiàn)資本流動(dòng)
VIE架構(gòu)的“協(xié)議控制”模式可以將境外經(jīng)營(yíng)實(shí)體的利潤(rùn)，以技術(shù)授權(quán)費(fèi)、商標(biāo)使用費(fèi)的形式合規(guī)的進(jìn)行境內(nèi)分配。
三、更有效的風(fēng)險(xiǎn)隔離
若海外公司涉訴，境內(nèi)資產(chǎn)不受直接牽連。另外，在境外公司上市前，企業(yè)的實(shí)際控制人可以在離岸司法轄區(qū)（BVI或開曼等地）做上市前信托架構(gòu)，將個(gè)人名下的股份置入信托，來隔離個(gè)人風(fēng)險(xiǎn)、實(shí)現(xiàn)稅務(wù)籌劃和傳承規(guī)劃安排。
另一方面，VIE架構(gòu)涉及到的合規(guī)問題也值得重視：
一、境外監(jiān)管風(fēng)險(xiǎn)
對(duì)于VIE架構(gòu)，一些國家和地區(qū)有針對(duì)性的監(jiān)管要求，比如美國SEC要求中概股披露VIE股權(quán)結(jié)構(gòu)，歐盟《外國補(bǔ)貼條例》（FSA）可追溯協(xié)議控制實(shí)質(zhì)。
二、境內(nèi)合規(guī)要求
境外企業(yè)投資中國境內(nèi)實(shí)體時(shí)會(huì)受到中國的外商投資限制。中資企業(yè)家需要了解并遵守國內(nèi)現(xiàn)行有效的市場(chǎng)準(zhǔn)入負(fù)面清單，并注意出口管制與數(shù)據(jù)出境相關(guān)的合規(guī)問題。
三、稅務(wù)稽查風(fēng)險(xiǎn)
一些國家和地區(qū)，VIE協(xié)議控制模式中的高額技術(shù)授權(quán)費(fèi)可能被認(rèn)定為轉(zhuǎn)移定價(jià)，可能觸發(fā)稅務(wù)稽查，相關(guān)問題需予以重視。
境外信托在VIE架構(gòu)中的應(yīng)用
首先，看一個(gè)VIE架構(gòu)的應(yīng)用實(shí)例：
SOHO中國為實(shí)現(xiàn)海外上市搭建了紅籌架構(gòu)及VIE架構(gòu)。創(chuàng)始人夫婦通過一系列操作把相關(guān) BVI公司的全部股份轉(zhuǎn)讓給特意為成立信托而注冊(cè)的開曼公司，之后又把部分股份授予匯豐信托，通過這種信托持股設(shè)計(jì)實(shí)現(xiàn)了跨境資產(chǎn)布局和對(duì) SOHO中國的控制。
由以上案例可見，VIE架構(gòu)對(duì)企業(yè)搭建信托主要有以下幾方面影響:
一、資產(chǎn)裝入信托更便捷:VIE架構(gòu)下企業(yè)在境外設(shè)有特殊目的公司等主體，這些主體持有的股權(quán)等資產(chǎn)可以較為方便地轉(zhuǎn)移至境外信托，如SOHO中國的創(chuàng)始人將 BVI公司股權(quán)注入開曼公司后，再將開曼公司股權(quán)授予匯豐信托，實(shí)現(xiàn)了資產(chǎn)裝入信托。
二、資金流動(dòng)更順暢:VIE架構(gòu)可以使境內(nèi)運(yùn)營(yíng)實(shí)體的利潤(rùn)合法進(jìn)入到境外上市主體，這些資金在境外可以更靈活地進(jìn)入信托體系，比如通過分紅等方式進(jìn)入信托賬戶。
三、從風(fēng)險(xiǎn)隔離角度增強(qiáng)隔離效果:VIE架構(gòu)本身就有一定的風(fēng)險(xiǎn)隔離作用，境外上市主體與境內(nèi)運(yùn)營(yíng)實(shí)體在法律上相對(duì)分離。
總而言之，隨著國內(nèi)市場(chǎng)需求飽和，多個(gè)行業(yè)競(jìng)爭(zhēng)趨于白熱化，越來越多的中資民營(yíng)企業(yè)開始謀求境外的業(yè)務(wù)機(jī)會(huì)。VIE架構(gòu)是一種靈活創(chuàng)新的企業(yè)出海模式。VIE架構(gòu)能幫助中資企業(yè)在規(guī)避政策風(fēng)險(xiǎn)與保留核心控制權(quán)的兩項(xiàng)目標(biāo)間尋找到一條合適路徑。
不過，隨著各國監(jiān)管升級(jí)，VIE架構(gòu)在法律合規(guī)、商業(yè)效率、稅務(wù)成本等方面也面臨挑戰(zhàn)。前往海外投資的企業(yè)家應(yīng)該在專業(yè)人士的指導(dǎo)下，合理合規(guī)的運(yùn)用VIE，以更好的實(shí)現(xiàn)全球化的業(yè)務(wù)運(yùn)營(yíng)與資本調(diào)度。
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投資有風(fēng)險(xiǎn)?；鸬倪^往業(yè)績(jī)并不預(yù)示其未來表現(xiàn)?；鸸芾砣斯芾淼钠渌鸬臉I(yè)績(jī)并不構(gòu)成基金業(yè)績(jī)表現(xiàn)的保證。相關(guān)數(shù)據(jù)僅供參考，不構(gòu)成投資建議。投資人請(qǐng)?jiān)旈喕鸷贤确晌募?，了解產(chǎn)品風(fēng)險(xiǎn)收益特征，根據(jù)自身資產(chǎn)狀況、風(fēng)險(xiǎn)承受能力審慎決策，獨(dú)立承擔(dān)投資風(fēng)險(xiǎn)。
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